Descubre por qué los contratos de confidencialidad y no competencia son cruciales para proteger tu startup y mantener tu ventaja competitiva.
Descubre por qué los contratos de confidencialidad y no competencia son cruciales para proteger tu startup y mantener tu ventaja competitiva.
Aprende sobre cómo hacer una contratación legal y qué cláusulas incluir con proveedores en Colombia.
Expansión Operating Agreement, tu hoja de ruta en una LLC ¿Qué es el LLC Operating Agreement? O acuerdo de operaciones El LLC Operating Agreement es el documento de mayor importancia para tu LLC, ya que establece el marco de las operaciones de la compañía, define la estructura, la participación de los miembros, la gestión y las directrices operativas de la LLC , así como la toma de decisiones , es decir, el Operating Agreement que es la hoja de ruta para mantener la integridad, la estabilidad y el éxito a largo plazo de la LLC. Diferencias entre Corporate bylaws vs Operating Agreement La elección entre una Limited Liability Company (LLC) y una Corporation depende de varios factores, como las necesidades y objetivos específicos de tu negocio. A continuación, se presentan algunas consideraciones que podrían influir en la decisión de elegir una LLC sobre una Corporation: Protección de responsabilidad: Tanto las LLC como las Corporations ofrecen protección de responsabilidad limitada, lo que significa que los propietarios no suelen ser personalmente responsables de las deudas y obligaciones de la empresa. Sin embargo, las LLC suelen ser más flexibles en términos de mantenimiento de registros y formalidades, lo que puede ser una ventaja para los propietarios de pequeñas empresas que desean una estructura más sencilla. Flexibilidad en la gestión y estructura: Las LLC ofrecen más flexibilidad en términos de estructura y gestión. Puedes optar por una estructura de gestión de miembros, donde los propietarios administran directamente la empresa, o una estructura de gestión de gerentes, donde los gerentes designados se encargan de las operaciones diarias. Las Corporations, por otro lado, tienen una estructura más rígida con directores, oficiales y accionistas. Impuestos: Las LLC tienen más opciones en términos de impuestos. Por defecto, las LLC son consideradas “entidades de passthrough”, lo que significa que los ingresos y pérdidas se informan en las declaraciones de impuestos personales de los propietarios. Sin embargo, también pueden optar por ser tratadas como una Corporation para fines fiscales. Las Corporations tienen la opción de ser tratadas como Corporaciones S (S Corporations) o Corporaciones C (C Corporations), cada una con sus propias implicaciones fiscales. Requisitos de cumplimiento: Las Corporations suelen tener requisitos de cumplimiento más estrictos en términos de mantenimiento de registros, presentación de informes anuales, celebración de reuniones de accionistas y directores, etc. Las LLC, en general, tienen menos formalidades y requisitos de cumplimiento. Objetivos de crecimiento y financiamiento: Si planeas buscar inversionistas o tener una estructura de capital más compleja, las Corporations suelen ser la opción preferida. Las acciones de una Corporation se pueden vender más fácilmente y ofrecen más flexibilidad para la emisión de acciones y la recaudación de capital. Ventajas de una LLC Una LLC al ser una limited liability company ofrece protección de la responsabilidad personal de sus miembros, es decir, que se separan los activos personales de cada y las obligaciones de la compañía, y los miembros no son responsables personalmente por estas. La LLC también permite decidir si quieren que seas Member-managed, es decir, administrada por los propios miembros o Manager-managed en donde se pueden nombrar personas actuarán como administradores y tomarán las decisiones del día a día de la compañía. La LLC tiene tratamiento de Pass-through entity es decir, que no hay impuesto a nivel corporativo. La LLC no paga impuestos, sino que esos impuestos están en cabeza de los miembros en su Income tax return personales, y cada miembro paga impuestos sobre su porcentaje de participación. Requisitos para abrir una LLC en Estados Unidos desde Colombia Para poder abrir tu LLC en desde Colombia únicamente necesitas tu pasaporte vigente. No es necesario ser residente o ciudadano estadounidense, pues lo único que necesitas para hacer el proceso es: Presentar el Certificate of Formation. Tener un Registered Agent en el Estado de Delaware. Y aplicar a EIN el cual es el número de identificación tributaria, pero no importa si eres extranjero. Cláusulas que no deben faltar en tu LLC Operating Agreement Constitución y finalidad: debe indicar el nombre de la LLC, su sede principal y el propósito para el que se constituye. Miembros:La sección de miembros define quiénes son los miembros, sus unidades y porcentajes de participación y sus contribuciones a la compañía. Asimismo, se deben incluir las aportaciones iniciales de capital, el reparto de beneficios y pérdidas, y los procedimientos para admitir nuevos miembros o transferir participaciones. Gestión:Se debe especificar si la LLC será administrada por sus miembros (gestionada por los miembros) o por administradores designados (gestionada por el administrador). Votación y toma de decisiones:Se deben establecer los derechos de voto y los procedimientos para las decisiones importantes. Debe describir los asuntos que requieren consentimiento unánime, así como los que pueden decidirse por mayoría o supermayoría de votos. ¿Por qué es importante contar con Operating Agreement en tu LLC? Un Operating agreement que aborde de forma completa y robusta estas disposiciones clave proporciona un marco sólido para el funcionamiento de la LLC y minimiza el riesgo de disputas entre los miembros. Lo que te podemos recomendar… Tener un buen operating agreement es de vital importancia para garantizar el funcionamiento adecuado y la protección de los intereses de los miembros. Un operating agreement sólido y bien redactado establece las reglas y pautas claras para la gestión, la toma de decisiones, la distribución de beneficios y la resolución de conflictos dentro de la LLC. Al tener un buen operating agreement, los miembros de una LLC pueden tener una mayor confianza y seguridad en su asociación empresarial, lo que contribuye a la estabilidad, el crecimiento y el éxito a largo plazo. Te acompañamos en todo el proceso a través de Phylo Scale. Habla con un experto Comparte este contenido con un emprendedor. Suscríbete al Newsletter
Tracción Como asociarte con terceros sin tener que crear una sociedad por medio de: CONTRATOS DE COLABORACIÓN Los contratos de colaboración se usan en casos en los que no se quiere crear una sociedad como tal o donde se quiere establecer una cooperación entre dos personas jurídicas o naturales temporal, pero participar de forma conjunta con terceros, en donde las partes se comprometen a colaborar en el desarrollo u objetivo del contrato. Así, cada parte se compromete a aportar recursos, conocimiento en pro de ese objetivo, y sin importar el resultado final. Aunque puede ser similar a crear una sociedad, en el caso de los contratos de colaboración no se crea una persona jurídica, pero bajo las condiciones del contrato se apunta a objetivos teniendo en cuenta el riesgo. Características de contratos de colaboración Aunque en este tipo de contratos se asume un riesgo entre todos los participantes, si se asigna una responsabilidad a cada rol o a la parte que esté en mejor posición de hacerlo. Por ejemplo, si un tercero nos aporta un espacio o lugar de trabajo, si hay riesgo de que ese inmueble afecte el desarrollo de nuestra actividad, la responsabilidad seria desde el inicio de quien aporto dicho inmueble. Veamos los tipos de contrato de colaboración Aunque en este tipo de contratos se asume un riesgo entre todos los participantes, si se asigna una responsabilidad a cada rol o a la parte que esté en mejor posición de hacerlo. Por ejemplo, si un tercero nos aporta un espacio o lugar de trabajo, si hay riesgo de que ese inmueble afecte el desarrollo de nuestra actividad, la responsabilidad seria desde el inicio de quien aporto dicho inmueble. Joint Venture El Joint venture o empresa conjunta, también conocida como acuerdo de joint venture, es una modalidad de acuerdo o asociación estratégica temporal en la que dos partes (una persona jurídica o una persona natural) se reúnen y llegan a una serie de negociaciones para fusionar sus servicios o activos intelectuales más importantes y así crear una tercera parte. En casos de operatividad es importante definir quien es el representante del Joint Venture, y debe alguien ser el representante frente a proveedores, firme contratos y ese mismo representante lleva la contabilidad del proyecto. También cabe aclarar que, así como se comparten las ganancias, también se comparten las pérdidas, los costos, las inversiones, etc Finalmente, los aportes de las partes al Joint venture no siempre tienen que ser dinero o capital, pues esto va a depender de las necesidades que requiera el proyecto en cuestión o la actividad comercial a la que esté destinada la alianza. Así mismo, el propósito u objetivo común debe quedar expresamente claro y definido, con el fin de que se determinen los aportes con los cuales las partes deberán cumplir. Si quieres conocer en detalle el contrato de Joint Venture, sus ventajas y desventajas, visita nuestro artículo: ¿Joint venture? Juntos pero no revueltos. Ejemplos de Joint venture exitosos en Colombia Podríamos hablar de la japonesa Toyota y los socios de la compañía colombiana Distoyota, que, tras competir por años en la distribución de la marca de automóviles, decidieron unirse y crear una sociedad, en la que los empresarios nacionales tienen el 60 por ciento y los nipones, el 40 por ciento. Otro contrato de colaboración muy común es el contrato de cuentas de participación. Cuentas en participación A diferencia del Joint Venture es un contrato típico y está regulado en la ley, y se definen reglas y requisitos esenciales para que exista y nazca a la vida jurídica. Las partes de este contrato que se reúnen y hacen los aportes tienen dos tipos de representantes, el socio gestor y el socio oculto, de igual manera el gestor es quien representa y los ocultos hacen aporte de capital y se mantienen en la sombra, pero de igual manera son regulados, y el socio gestor es el responsable de cara de terceros y en caso de riesgo es el que responde ante cualquier eventualidad. Otra característica es que este tipo de contrato y al ser un contrato típico, nos vamos a tener que remitir a un régimen de sociedad en comandita simple. Y la posibilidad que tiene los socios ocultos de exigir al socio gestor tiene que seguir los procesos para hacerlo en este tipo de sociedades. En temas fiscales está regulado en materia tributaria en el estatuto tributario, en donde cada una de las partes asume los impuestos que le corresponden, retenciones y dependiendo de cada caso. Las reglas tributarias se extienden también al tipo de contrato de Joint Venture. En conclusión, sabes que este tipo de contratos son muy útiles para desarrollar nuevos negocios en otros países o nuevos mercados en donde aún no puedes crear una nueva sociedad, y con el aporte de terceros para llevar a cabo esos proyectos, que cada uno tiene distintas regulaciones y especificaciones. Aunque son muy comunes los contratos de colaboración, el proyecto puede ser diferente, así que se debe evaluar cada caso y necesidad de la empresa y sus socios y así elegir el más conveniente, según las regulaciones y requisitos, te recomendamos asesorarme por un experto, en Phylo podemos ayudarte evaluando tu caso en una sesión gratuita de 30 minutos con uno de nuestros crack legales. Habla con un experto Recibe este boletín
Identifica las cláusulas que debes incluir en tu acuerdo de accionistas Contratos En un artículo anterior te contamos sobre las ventajas de contar con un acuerdo de accionistas, y te explicamos que el “Shareholders Agreement” o acuerdo de accionistas varía dependiendo del tipo de sociedad que tengas, pero no te preocupes porque si estás dentro del 99% de los empresarios que tiene una SAS puedes crear un acuerdo de accionistas que tenga cualquier objeto lícito sin ninguna limitación adicional. En esta entrada de blog, hablaremos de las cláusulas del acuerdo de accionistas y cuando deberías incluir cada una, vamos a verlas. Cláusulas Drag Along y Tag Along DRAG ALONG Una cláusula de Drag Along la vas a querer incluir en un acuerdo de accionistas si eres un accionista mayoritario y no quieres que los minoritarios te bloqueen una venta. Si tienes una oferta de un tercero que quiere comprar el 100% de la startup y acordaste con tus socios un derecho de arrastre, entonces podrás obligarlos a vender sus acciones en las mismas condiciones en las que tú venderás las tuyas al tercero. TAG ALONG Por el contrario, si eres un accionista minoritario, vas a querer incluir en un acuerdo de accionistas una cláusula de Tag Along para poder participar de las ventas que hagan los mayoritarios. Si un mayoritario tiene una oferta de un tercero para comprar acciones de la startup y acordaste con tus socios un derecho de acompañamiento, entonces podrás en ese momento liquidar tu inversión y unir tus acciones a la venta a prorrata de tu participación en la startup, en las mismas condiciones en las que lo hará el accionista que recibió la oferta. Cláusula Lock Up Cuando por algún motivo tienes la necesidad de que un accionista permanece en la startup sin vender sus acciones, por ejemplo, en el caso de los founders que agregan gran valor a la startup y son los jinetes del caballo, entonces querrás incluir una cláusula de lock up en tu acuerdo de accionistas. El objetivo de esta cláusula es vetar la transferencia de acciones por parte de esos keyman que necesitamos que estén en la startup para seguir creciendo, y por ende los accionistas que estén vinculados a un pacto que tenga esta cláusula no pueden vender sus acciones durante el periodo de lock up. Generalmente, estos periodos de lock up van de tres a cinco años, y si durante ese periodo los accionistas venden sus acciones, tendrán que pagar algún tipo de penalidad por haber incumplido la cláusula. Opciones de compra put y call Las cláusulas de put and call sirven de mecanismo de salida en varios escenarios, los más comunes son (i) bloqueos de decisiones, (ii) incumplimientos al acuerdo de accionistas, (iii) una pérdida de valor de las acciones. Para que estas cláusulas funcionen, ambas tienen que estar contempladas en el acuerdo de accionistas, y dicho coloquialmente: Put Option (opción de venta): Significa que el accionista que quiere salir ofrece vender sus acciones a los demás accionistas y los demás accionistas están obligados a comprar las acciones del mismo. Call Option (opción de compra): Se usa cuando un accionista quiere que otros accionistas se salgan, ofrece comprar a los demás accionistas y los demás accionistas están obligados a vender las acciones del accionista que quiere sacarlos. Los escenarios en los que las cláusulas put and call van a aplicar tienen que estar muy bien definidos en el acuerdo de accionistas para evitar un ejercicio abusivo de las acciones. Así, si tu objetivo es destrabar bloqueos, debes establecer después de cuántas asambleas, sin que se llegue a una decisión sobre el mismo punto, van a aplicar las opciones. Antidilución Cuando de Venture Capital se trata, la antidilución es uno de los temas que más preocupa tanto a founders como a inversionistas. Por eso, es importante que desde ya, se pacten unas reglas claras que van a aplicar en los eventos de un aumento de capital de la startup. Te contamos entonces cuáles son las cláusulas antidilución más comunes: Derecho de preferencia Que implica que en una eventual ampliación de capital, los accionistas tendrán derecho a adquirir las acciones que resulten de dicha emisión a prorrata de su participación en la startup, lo que implica que comprando nuevas acciones, mantendrán su porcentaje de participación. Por otro lado, los accionistas pueden acordar que no se emitirán acciones a un valor inferior al que tenían las acciones en la última ronda de inversión y en esa medida el valor de las acciones que tienen los accionistas, no sufrirá un down round o pérdida de valor. Pero.. “¿Qué pasa si la sociedad emite acciones a un valor inferior en contra vía de la prohibición?”. Entonces los accionistas podrán exigir que se emitan nuevas acciones a favor de estos, hasta concurrencia del valor inicial que tenían antes de sufrir el down round. Para los socios:Una de las tantas ventajas de tener un acuerdo de accionistas o pacto de socios está en incentivar la inversión, porque es un mecanismo que previene conflictos entre los miembros de una sociedad en escenarios futuros. Para futuros inversionistas: En un escenario de Venture Capital, sabemos que al inversionista le interesa que su inversión no solo conserve el valor, sino que este se maximice. En ese sentido, si tienes un buen acuerdo de accionistas, puedes incluir cláusulas que los protejan en este aspecto, y que les asegure que tu barco está equipado para sortear cualquier tormenta. ¿Y esto como se ha visto en un escenario real? veamos un ejemplo Mark Zuckerberg y Larry Page crearon una sociedad en 2017 que se dedicaba a la distribución de SaaS para el sector de la construcción llamada “Marklar”. Trabajaron sin parar hasta lograr consolidar una empresa con una valoración de +25MM USD. Mark y Larry tenían acceso sin reserva a la propiedad intelectual y a la información confidencial de la sociedad, y jamás firmaron un acuerdo de accionistas. En el año 2021,… Seguir leyendo Identifica las cláusulas que debes incluir en tu acuerdo de accionistas
Tracción Contrato de computación en la nube en modalidad SaaS Lo que deberías incluir ya seas proveedor o contratante En otro de nuestros artículos, hablamos sobre los modelos de computación en la nube o Cloud computing, abordamos la diferencia entre SaaS (Software como servicio), PaaS (Plataforma como servicio) e IaaS (Infraestructura como servicio) y te contamos cómo startup que deberías tener en cuenta, si eras contratante de Servicios Cloud. En este nuevo blog queremos hablar del contrato de computación en la nube en la modalidad SaaS, cómo funciona y las bases legales que debes tener en cuenta, ya seas proveedor o contratante. Retomemos rápidamente antes de entrar en materia… ¿Qué es SaaS? o Software como Servicio, El Software as a Service, es un servicio que proporciona al consumidor la capacidad de utilizar ciertas aplicaciones que se ejecutan en una infraestructura de computación en la nube, que son accesibles a través de interfaces ligeras (navegador web). El consumidor no tiene que preocuparse por nada, porque el mantenimiento, operación y soporte del SaaS son responsabilidad del proveedor. Según MintTIC ,Software as a Service (Software como servicio), hace referencia a la venta de software por el uso que le da el cliente, dándole acceso al software, a los datos y a la infraestructura por una tarifa periódica. Contrato SaaS Ejemplos de SaaS Veamos algunas empresas SaaS que conocemos: Gmail. SalesForce, Slack, Dropbox o Hubspot y si quieres algunos ejemplos de startups colombianas que operan como SaaS te podemos nombrar algunas como, Truora, Treble.ai, o Rebus. Dependiendo del tipo de consumidor que tenga tu SaaS, puedes optar por dos modalidades de instrumentos jurídicos a través de los cuales vas a formalizar el acuerdo de SaaS con tu cliente. Modalidades de contratos de SaaS El contrato de SaaS es un contrato bilateral entre el proveedor y el cliente y existen dos tipos de instrumentos comúnmente usados cuando se presta un Software como servicio, y esto depende del perfil del cliente. Contrato de Adhesión Si tu modelo de negocio es B2C se suele utilizar un contrato de adhesión a través de la aceptación de unos T&C’s. En este tipo de contrato, el proveedor pone las condiciones, estas no son negociables, por ende el consumidor decide si las acepta y continúa con el servicio o no las acepta y no usa el servicio. Alguna de las empresas conocidas por prestar servicios y ofrecer este tipo de contratos de adhesión, como por ejemplo proveedores de telecomunicaciones como Claro, o servicios como el CRM HubSpot, en dónde se requiere la firma del consumidor o usuario sin lugar a negociación para prestar el servicio. Contratos negociables En el caso de los negocios B2B probablemente tengas que diseñar un contrato que será firmado por ambas partes. En este escenario, el cliente tendrá la posibilidad de negociar las condiciones del contrato como especificaciones técnicas, duración, precio, entre otras. Un ejemplo de servicios SaaS que cuentan con contratos negociables son SALESFORCE, en donde se determina mediante un onboarding comercial cuáles son las necesidades del usuario y dicho contrato se adapta según las mismas. Así tu contrato SaaS sea del tipo negociable o no, hay cláusulas que debes incluir y en dónde deben estar especificados ciertos términos para claridad de ambas partes, veamos cuáles son. Cláusulas mínimas que debe incluir el contrato SaaS El contrato SaaS es un contrato bilateral entre el proveedor y el cliente y existen dos tipos de contratos comúnmente usados cuando se presta Software como servicio, y esto depende del modelo de negocios del software, B2B o B2C. En el caso B2C se usa el contrato de adhesión. Contrato de Adhesión En este tipo de contrato, una de las partes pone las condiciones, frecuentemente el proveedor, estas no son negociables, por ende el consumidor las acepta o no puede hacer uso del servicio. Contratos negociables En el caso de los negocios B2B ambas partes pueden discutir, o negociar las distintas cláusulas del contrato como especificaciones, duración, precio entre otras. Cláusulas mínimas que debe incluir el contrato SaaS Veamos las cláusulas mínimas que se deberían incluir en un contrato de SaaS, además algunas características, ya seas proveedor o consumidor: Objeto: Recuerda que el objeto de este contrato es la prestación de un servicio, aunque ello implique otorgar una licencia de uso de tu software. Alcance: Define bien las funcionalidades que tiene tu software, esto determinará los compromisos que adquieres con el cliente. Uso: Determina quién (número de usuarios), cómo (perfil de usuarios) y durante cuánto tiempo puede usar el servicio, tu cliente. Este tipo de contratos no suelen tener territorialidad, puesto que es un servicio universal que es accesible desde cualquier parte. Valor y periodicidad: Es importante que determines cómo vas a monetizar el servicio y cada cuando. Puede ser un fee mensual, por número de usuarios, por número de transacciones, entre otras, dependiendo de tu modelo de negocio. Garantías: Dile a tu cliente cuánto tiempo de garantía tiene, si guardas silencio la ley de protección al consumidor hablará por ti. Prórroga automática: Determina si el servicio se va a prorrogar automáticamente. Actualización de precios: Resérvate el derecho a actualizar los precios. Propiedad intelectual: Ponle consecuencias jurídicas al hecho de que un cliente copie, distribuya o de cualquier forma explote económicamente tu software. Régimen de responsabilidad: Limita tu responsabilidad hasta donde la ley te lo permita. Datos personales: Por lo general, los SaaS alojan un sinnúmero de datos, asegúrate de que tienes autorización para tratarlos. Como verás, el contrato de computación en la nube en la modalidad de SaaS puede tener distintas especificaciones que dependen del tipo de acuerdo entre proveedor y consumidor y la complejidad del software. Pero, estas son algunas de las cláusulas que en ninguno de los casos deben ser excluidas si quieres estar bien protegido. En Phylo contamos con cracks en derecho corporativo con experiencia en asesorar startups en modelos de computación en la nube que te pueden asesorar en el proceso, no dudes en pedir una sesión gratuita de 30 min con uno… Seguir leyendo Contrato de computación en la nube en modalidad SaaS
Ideación Contrato laboral vs contrato de prestación de servicios ¿Cuál elegir para tu startup en 2024? Tu startup está en pleno crecimiento y necesitas contratar colaboradores para alcanzar tus metas. Sin embargo, surge una pregunta clave: ¿Deberías optar por un contrato laboral o uno de prestación de servicios? La elección correcta puede tener un impacto significativo en la flexibilidad y costos de tu empresa. Decisión crítica para 2024 La contratación de personal es un paso crucial para cualquier empresa en crecimiento. En 2024, las startups enfrentan un entorno laboral y normativo cambiante, lo que hace más importante que nunca entender las diferencias entre estos dos tipos de contratos. Antes de decidir, es fundamental analizar las particularidades de cada opción y cómo se alinean con tus necesidades empresariales. ¿Qué es un contrato laboral? Un contrato laboral, según el artículo 22 del Código Sustantivo del Trabajo, implica una relación de subordinación entre el empleado y el empleador. En este acuerdo, el trabajador está obligado a seguir las directrices del empleador a cambio de una remuneración fija. Esta opción es ideal si buscas un compromiso a largo plazo y quieres asegurar la disponibilidad continua del colaborador. ¿Qué es un contrato de prestación de servicios? Por otro lado, un contrato de prestación de servicios se caracteriza por la autonomía del contratista. Este acuerdo, de naturaleza civil o comercial, es ideal para proyectos específicos o cuando necesitas flexibilidad. Aquí, el contratista no está sujeto a un horario fijo ni a la subordinación continua del contratante, lo que permite una mayor libertad en la ejecución de tareas. La ley laboral colombiana es clara al señalar que para que exista contrato de trabajo entre el empleador y el empleado se deben cumplir tres requisitos: La prestación personal del servicio. La subordinación. El salario como retribución del servicio https://youtu.be/h6Oj14FSZ3I?si=HqqKsV4bTItQBT_R Esto quiere decir que en el contrato laboral existen dos partes:El empleado y empleador, quienes a través de un contrato, o un acuerdo verbal o escrito, pactan que el trabajador prestará un servicio de manera personal, es decir, asistiendo a las instalaciones del empleador por sí mismo, o donde el empleador le indique. Además, el empleado deberá aceptar órdenes o directrices del empleador, con el fin de recibir a cambio de sus servicios una remuneración o salario. “El elemento diferenciador y determinante entre las relaciones laborales y los contratos de prestación de servicios es el nivel de dependencia o subordinación que se manejará durante el desarrollo de las actividades requeridas” Diferencias entre el contrato laboral y el contrato de prestación de servicios Su naturalezaEl contrato de trabajo es de naturaleza laboral, mientras que el contrato de prestación de servicios es de naturaleza civil o comercial. Prestación del servicioEn el contrato laboral se requiere que el trabajador preste su servicio de manera personal, en cambio, en el contrato de prestación de servicios la presencia del contratista de manera continua, ciñéndose a un horario, no es necesaria, ni debe exigirse. El contratista es responsable de completar el servicio encomendado, en las condiciones estipuladas, pero a su discreción en su forma de trabajo. En la escuela legal te enseñamos a armar el “Dream team”, te explicamos estos y otros tipos de contratos para aplicar en tu startup. Regístrate sin costo aquí. ContraprestaciónEn los contratos laborales se reconoce al trabajador por su labor mediante un salario, mientras que en el contrato de prestación de servicios se paga a favor del contratista por concepto de honorarios. SubordinaciónDentro del contrato de trabajo, el empleado está bajo la continua subordinación del empleador, es decir, que recibe órdenes y directrices del mismo para desarrollar su labor. Por su parte, en un contrato de prestación de servicios, el contratista realiza su actividad recibiendo algunas pautas por parte del contratante, sin perder su libertad para ejecutar la actividad. HorarioEn los contratos laborales, el empleado cumple regularmente un horario de ingreso y de salida que no puede sobrepasar las 8 horas diarias. Mientras que en el contrato de prestación de servicios, el contratista no está normalmente sujeto a un horario. Sin embargo, sí se puede pactar entre contratante y contratista un rango horario para desarrollar las actividades. RolesNormalmente, un contrato de prestación de servicios es utilizado para contratar personas que ejercen una profesión liberal. Como por ejemplo los abogados y contadores. El contrato laboral puede ser usado para vincular a cualquier empleado en los roles de la empresa. Seguridad SocialRespecto a los aportes de Seguridad Social, los cuales son la cotización a EPS, fondo de pensiones y ARL, el contrato de trabajo, la cotización se comparte entre trabajador y empleador, donde a este último se le asigna siempre un porcentaje mayor de cotización. Mientras que en el contrato de prestación de servicios los aportes los realiza en su totalidad el contratista. Prestaciones socialesVacaciones, cesantías, intereses a las cesantías, primas de servicios, auxilios y dotaciones son únicos del contrato de trabajo y no deben ser prestados en el contrato de prestación de servicios. Normativa:El contrato laboral debe tener en cuenta las disposiciones presentes en el Código Sustantivo del trabajo, mientras que el contrato de prestación de servicios está regulado por el Código Civil y el Código de Comercio. No tener clara esta distinción puede llevar a que creas estar firmando un tipo de contrato para que después tengas que convertirlo en el otro. ¿Quieres saber como Rappi usa el vesting para retener a sus colaboradores?.Visita nuestro blog La distinción entre un contrato de trabajo y uno de prestación de servicios radica en su naturaleza y en los efectos prácticos que derivan de su ejecución. Establece las ventajas del uno respecto del otro, depende necesariamente de cada caso concreto y la finalidad que busques en tu empresa. Es necesario que reflexiones sobre el tipo de relación que quieres mantener con tus colaboradores, pero también tus disponibilidades y responsabilidades económicas. Nuestra recomendación es que no tomes esto a la ligera, esta es la base de una buena colaboración y la clave del éxito para que siga creciendo tu startup. Habla… Seguir leyendo Contrato laboral vs contrato de prestación de servicios
Ideación Lo que debes saber e incluir en tu acuerdo de accionistas ¿Sabías que una de las 12 razones principales por las cuales fracasan las startups son los desacuerdos entre accionistas?. Este dato lo revelo la plataforma de análisis CB insights en 2021 luego de analizar 111 startups que habían fracasado desde 2018, en donde en décimo lugar con un 7% manifestaron desacuerdos entre el equipo o los inversores. Pero, como podemos anticipar estos desacuerdos al arrancar con nuestra startup, si uno de los factores conocidos por este tipo de compañías es precisamente el riesgo y la velocidad con la que puede escalar la startup o en la misma medida un problema que no pudimos prevenir. En el caso de problemas entre accionistas o el equipo de founders podemos anticiparnos incluyendo en la etapa inicial un acuerdo de accionistas. Lo primero que debemos aclarar es que el acuerdo de accionistas no es lo mismo que los estatutos. Aunque funcionan paralelamente y de forma complementaria, estos son un pacto diferente, en virtud del cual todos o algunos de los accionistas regularán sus relaciones dentro de la sociedad, comprometiéndose a otorgar ciertos derechos y cumplir ciertas obligaciones que surgen de la tenencia de las acciones, especialmente los derechos políticos de estas y su libre negociabilidad. Teniendo claro esto, continuemos. Qué es el acuerdo de accionistas, qué debe incluir, y en que situaciones vas a querer contar con uno. ¿Qué es el acuerdo de accionistas? Por definición, un acuerdo de accionistas es: Un pacto establecido por los miembros de una sociedad, en este se regulan las relaciones dentro de la compañía entre sus miembros, los derechos y obligaciones de los accionistas, en este se puede regular desde la manera como los accionistas deben votar, hasta establecer escenarios especiales para blindar tu emprendimiento. Ventajas de tener un acuerdo de accionistas Define hasta donde a los derechos y las obligaciones de los accionistas. Cada socio tiene definido su rol y sus obligaciones, así este sean miembros familiares. Protege a los accionistas minoritarios en la participación futura de un accionista mayoritario en; por ejemplo, un escenario de venta de acciones a precios justo. Te ayudará a prevenir disputas que se pueden presentar en un futuro, o en menor de los casos a estar preparado. Incentivan la inversión, porque es un mecanismo que previene conflictos entre los miembros de una junta en escenarios futuros. ¿Qué debe incluir un acuerdo de accionistas? Queremos que tengas en cuenta que el Shareholders’s Agreement o acuerdo de accionistas varía dependiendo del tipo de sociedad creada, en las sociedades anónimas, solo cubre el sentido del voto y la representación de los accionistas en la junta. En el caso de las sociedades SAS y según cita la Superintendencia de sociedades en su oficio sobre acuerdo de accionistas: “Dichos acuerdos podrán versar sobre cualquier asunto lícito y su utilidad estriba en poder conformar alianzas que funcionen paralelamente a los estatutos, sin contrariarlos”. Dicho esto, hablemos de algunas características que, en las cláusulas, debería incluir un acuerdo de accionistas en el caso de una SAS: Características en un acuerdo de accionistas. Objetivos de la compañía que incluyan las actividades y limitaciones de las mismas. Cláusulas de Tag along y Drag along que garantizaran la posición de los accionistas minoritarios en el caso de venta de acciones y en la participación de un accionista mayoritario. Designar directores en una junta de accionistas, desde los deberes y el máximo número que la conforman. Dividendos de distribución de los accionistas. Toma de decisiones en las juntas de sociosRegulación para la emisión de nuevas acciones o venta de ellas. Contemplar escenarios como divorcio, discapacidad o muerte de uno de los socios, y la forma en que se distribuyen sus acciones. Cláusulas de confidencialidad. No competencia, con el fin de proteger el know-how, los secretos empresariales, el good will y la Propiedad Intelectual de la Sociedad, los socios no podrán participar en el desarrollo de proyectos con competidores directos o indirectos. Recuerda que en términos generales un acuerdo de accionistas pueden incluir sobre cualquier tema que los accionistas consideren importante, pero siempre sobre objetos lícitos y que NO SEAN CONTRARIOS A LA LEY. Por último. ¿Cómo se ejecutan estos acuerdos de accionistas? Estos deben quedar por escrito y contar con firma de todos los accionistas expresados en el cap table y el término de duración no debe superar los 10 años. Y una vez se quiera ejecutar a favor o en contra de algún accionista, cabe mencionar que este podrá impugnar dicha decisión ante la Superintendencia de sociedades, según sentencia No 801-16, de la SIC, igualmente deben ser depositados en las oficinas de la sociedad para que estos sean exigibles. En temas legales generales, o si necesitas ayuda con tus contratos, Phylo legal te puede asesorar, no dudes en pedir una sesión gratuita de 30 min con uno de nuestros expertos.Agenda tu llamada gratuita con nosotros aquí. Recibe este boletín
Tracción ¿Qué es joint venture? Conoce en qué consiste la nueva forma en la que se están asociando las startups y cuáles son sus beneficios ¿Joint venture? Pues básicamente juntos pero no revueltos… Cada vez que un emprendedor piensa en una manera de crear empresa o construir una sociedad jurídica en conjunto con otros socios, se enfrenta a mil retos y obstáculos, entre los que se encuentran ¿qué tipo de sociedad se ajusta más a nuestras necesidades? O ¿cuál es el contrato que más favorece a mi startup? ¿Será necesario crear una nueva persona jurídica?. Para este nuevo blog, hablaremos sobre ¿qué es joint venture? Y cómo funciona este tipo de acuerdo entre distintas sociedades, ya que actualmente es una de las modalidades que se está popularizando en el sector del emprendimiento y que trae consigo un conjunto de beneficios bastante interesantes. Ahora si, ¿en qué consiste el joint venture y cuáles son sus características? ¿Qué es joint venture? Alternativa para acuerdos entre sociedades. El joint venture o empresa conjunta, también conocida como acuerdo de joint venture, es una modalidad de acuerdo o asociación estratégica temporal en la que dos partes (una persona jurídica o una persona natural) se reúnen y llegan a una serie de negociaciones para fusionar sus servicios o activos intelectuales más importantes y así crear una tercera parte. A pesar de realizar esta asociación, cada una de las partes conserva su individualidad jurídica, sin embargo, acceden a funcionar bajo las mismas normativas y misiones, con una misma dirección, peero… No se le da vida a otra persona jurídica. La idea o el beneficio principal de esta asociación es llevar a cabo un proyecto o acción comercial determinada que les traerá a ambas partes rentabilidad, crecimiento y otros beneficios. También cabe aclarar que, así como se comparten las ganancias, también se comparten las pérdidas, los costos, las inversiones, etc. Finalmente, los aportes de las partes al joint venture no siempre tienen que ser dinero o capital, pues esto va a depender de las necesidades que requiera el proyecto en cuestión o la actividad comercial a la que esté destinada la alianza. Así mismo, el propósito u objetivo común debe quedar expresamente claro y definido, con el fin de que se determinen los aportes con los cuales las partes deberán cumplir. “Básicamente, va a nacer un hijo concebido de la unión de dos padres, que siguen siendo personas independientes…” Pero entonces… ¿Cuáles son las ventajas y desventajas del joint venture Una vez definido el concepto de qué es joint venture y en qué consiste, lo más lógico es continuar con los aspectos positivos y negativos a tener en cuenta si estás interesado en recurrir a este tipo de acuerdo o contrato. A continuación, te contaremos cuáles son las principales ventajas y desventajas del joint venture para que las tengas en cuenta a la hora de adentrarte a este interesante tema. Ventajas del joint venture 1. Comparten todo: tanto ganancias como pérdidasUna de las ventajas más fuertes y notorias de este tipo de contrato es el hecho de compartir gastos, presupuestos, inversiones, pérdidas, etc. Al compartir estas responsabilidades, así mismo se disminuye el impacto al capital de las empresas, y así mismo, también se aumenta la fuerza comercial y la capacidad de abarcar mayores mercados. 2. Orden contablePor otro lado, otra ventaja desde la perspectiva contable, es que como cada persona jurídica conserva su individualidad, si las partes lo deciden pueden llevar sus números contables por separado y así, llevar una mayor organización de cada empresa y por aparte de la empresa conjunta. 3. Expandir los mercados que se impactanEste tipo de acuerdo permite que sectores o mercados que se complementan, puedan unirse para abarcar un mayor territorio, y así aumentar su rentabilidad al tener tan buena sinergia. 4. No es obligación constituir una persona jurídicaFinalmente, no tendrás que crear una persona jurídica para llevar a cabo una actividad comercial en conjunto con otra persona jurídica o natural, puedes celebrar un Joint Venture. Desventajas del joint venture 1. Conflicto de intereses entre las partesUna de las situaciones que pueden representar una desventaja clara es el conflicto de intereses que se puede generar durante el desarrollo del proyecto. Además, solo el hecho de ser empresas y personas diferentes, va a significar un reto para estar de acuerdo sobre diferentes decisiones. 2. Diálogo y llegar a un equilibrioPor otro lado, otra gran desventaja es que es difícil que dos partes diferentes tengan exactamente los mismos intereses o la misma capacidad de toma de decisiones, por lo que puede representar un riesgo que haya uno que quiera sobresalir del otro, o que sea más dependiente para la toma de decisiones, pero esto lo puedes blindar jurídicamente si lo haces de la mano de un experto. Camilo Gómez, nuestro CEO te explica este tema en nuestra escuela legal para startups:¿Qué son los contratos de colaboración? Tipos de joint venture La variedad y la diversidad de opciones es algo que siempre está presente en nuestro contexto de emprendedores, y así mismo, una joint venture tiene diferentes tipos dependiendo de cuál sea su finalidad o propósito de negocio. Equity joint venture o empresa conjunta societaria: El equity joint venture es el principal tipo de joint venture y su “modalidad” más común. En este acuerdo, ambas partes crean una nueva sociedad mientras cada uno conserva su personalidad jurídica. El capital puede dividirse en partes iguales entre los socios o puede haber un socio de referencia con capital mayoritario. Non-equity joint venture o joint venture contractual: La versión contraria del Equity joint venture, es la non-equity joint venture o joint venture contractual. En esta modalidad, las compañías si acuerdan trabajar en conjunto para realizar una actividad comercial o económica en común. Sin embargo, para esta no constituyen otra sociedad independiente, sino que definen todos los términos a través de un contrato. También te puede interesar la información de nuestro blog: Venture Capital:Cómo levantan capital las startups en Colombia Tipos de… Seguir leyendo ¿Qué es joint venture? Conoce en qué consiste la nueva forma en la que se están asociando las startups y cuáles son sus beneficios
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