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No te enamores del "Deal" sin saber todo del M&A - Fusión y adquisición

Fusión y Adquisición

Qué es un M&A, o proceso de fusiones y adquisiciónes

Las fusiones y adquisiciones (F&A), a veces referidas por su término en inglés “Mergers and Acquisitions” (M&A), son dos tipos de transacciones de negocios que involucran la consolidación de empresas o activos. Ambos términos a menudo se utilizan indistintamente, pero tienen significados técnicamente diferentes:

FUSIÓN

Es un proceso por el cual dos o más empresas se unen para formar una nueva entidad. En este caso, las empresas originales dejan de existir como entidades separadas. La fusión puede ser entre empresas del mismo tamaño (fusión entre iguales) o (fusión de absorción)en donde una de ellas no sobrevive.

ADQUISICIÓN

Es una transacción en la que una empresa compra la mayoría o la totalidad de las acciones de otra empresa para tomar el control de ella. La empresa adquirida puede continuar operando como una entidad separada.

Estos movimientos corporativos son estrategias que buscan mejorar la posición competitiva de la empresa, aumentar la eficiencia, acceder a nuevos mercados o tecnologías, o lograr un crecimiento más rápido que podría obtenerse de manera orgánica.

Las M&A pueden ser complicadas y requieren una cuidadosa planificación y ejecución. Además, deben considerarse aspectos legales, financieros, de gestión y de recursos humanos. Si se manejan correctamente, las M&A pueden ser una forma efectiva de que las empresas mejoren su rendimiento y crezcan. Sin embargo, si se manejan mal, pueden dar lugar a problemas significativos, como conflictos culturales, pérdida de talento y disminución del valor para los accionistas.

Aparte del check list legal, te queremos hablar de otros aspectos importantes que deberías tener en cuenta antes de considerar un M&A.

 

Veamos antes algunos ejemplos de operaciones de M&A en Colombia y Latam.

Fusiones en Latam

Una notable fusión y adquisición en Latinoamérica ocurrió en el año 2016 cuando la empresa cervecera belga Anheuser-Busch InBev, conocida comúnmente como AB InBev, adquirió el Grupo Modelo de México, una de las cervecerías más grandes de Latinoamérica.

 

 

Grupo Modelo es conocido por producir algunas de las cervezas más populares de México y del mundo, como Corona y Modelo. Esta adquisición permitió a AB InBev expandir su alcance en el mercado latinoamericano y agregar marcas muy reconocidas a su cartera.

Fusiones en Colombia

Un ejemplo significativo de una fusión y adquisición en Colombia ocurrió en 2011 cuando la empresa chilena Falabella adquirió las tiendas por departamentos de la Organización Corona en Colombia. Con esta adquisición, Falabella expandió su presencia en el mercado colombiano.

Las tiendas por departamentos de Organización Corona incluían marcas como Homecenter y Constructor, que son líderes en el sector de mejoramiento del hogar en Colombia. Falabella, por su parte, es una de las minoristas más grandes de América Latina, con presencia en varios países de la región.

 

Esta adquisición permitió a Falabella consolidar su posición en Colombia y expandir su presencia en el sector de tiendas por departamentos y mejoramiento del hogar. Este es un ejemplo claro de una fusión y adquisición exitosa, que permitió a ambas compañías fortalecer su presencia y su posición en la industria minorista de América Latina.

¿Qué debería tener en cuenta un emprendedor si quiere realizar una operación de M&A, más allá de la transacción?

Un proceso de M&A tiene muchos aspectos legales y financieros a considerar, que solo salen a relucir en el proceso de adquisición, temas que no consideraste antes de iniciar, pero hay que tener en cuenta otros aspectos para entender si es el camino correcto para iniciar un proceso de M&A.

  • TIMING: El timing adecuado implica comprender y anticipar las necesidades y tendencias del mercado, así como evaluar las condiciones externas y aprovechar las oportunidades que se presenten y podemos resumir esto en distintos factores: Demanda del mercado, tendencias y cambios, innovación, recursos disponibles, tanto financieros como humanos.
  • INVESTIGACIÓN DE LA CONTRAPARTE: En esta parte te queremos hacer mucho énfasis, ya que muchas empresas tienden a enamorarse mucho del DEAL y no se toman el tiempo necesario para investigar la empresa que realizará la adquisición. Más allá de los objetivos.
  • Qué tan apegado emocionalmente estás a tu empresa y ceder si es el caso en la negociación. Por eso siempre es esencial en este tipo de procesos, tener a un tercero para ser objetivos y lograr una negociación con términos claros para ambas partes.

VALORACIÓN DE TU EMPRESA O STARTUP

La valoración de tu empresa durante un proceso de fusión y adquisición es uno de los aspectos más críticos y complejos del proceso. Determinar el valor de tu negocio es esencial para negociar un precio justo y beneficiarse de la transacción. Aquí te explicaré por qué es importante y cómo puede afectar el resultado de la fusión o adquisición.

 

  • Determinar el precio de venta: Una valoración precisa te proporcionará un punto de partida sólido para las negociaciones del precio de venta. Si subvaloras tu empresa, podrías terminar vendiendo por menos de lo que vale; si la sobrevaloras, podrías alejar a los posibles compradores.
  • Atracción de inversores o compradores: Una valoración sólida y bien fundamentada puede ayudar a atraer a inversores o compradores al mostrar el valor real y el potencial de crecimiento de tu empresa. Los compradores o inversores potenciales querrán ver una valoración exhaustiva que explique cómo se calculó el valor y qué factores se tuvieron en cuenta.
  • Negociaciones más eficientes: Con una valoración precisa, podrás negociar con más eficacia con los compradores potenciales. Esto puede ayudar a evitar largas discusiones sobre el precio y puede facilitar un acuerdo más rápido.
  • Facilita la planificación financiera: La valoración de la empresa te ayuda a entender mejor la posición financiera actual de tu negocio. Esta información puede ser útil para la planificación financiera y puede ayudar a identificar áreas de tu negocio que podrían necesitar mejoras.
  • Preparación para el escrutinio del comprador: Durante un proceso de fusión y adquisición, el comprador realizará una Due Diligence o debida diligencia de tu empresa. Tener una valoración detallada y precisa puede ayudar a prepararte para este proceso y asegurar que todas las partes tengan una visión clara y consistente del valor de la empresa.

Realizar una valoración de la empresa es un proceso complejo que generalmente implica considerar una variedad de factores, como los activos y pasivos de la empresa, su flujo de caja y sus proyecciones de ingresos futuros, su posición en el mercado y la economía en general, y cualquier otro factor que pueda afectar su valor. Es aconsejable trabajar con expertos financieros y/o consultores de fusiones y adquisiciones para asegurarse de que la valoración sea precisa y completa.

Fusiones y adquisiciones

DUE DILIGENCE en un proceso de M&A

En anteriores post te hemos hablado de la Due Diligence legal y Due Diligence financiera, es un proceso exhaustivo de investigación y evaluación de la empresa objetivo para identificar y evaluar los riesgos, oportunidades y valor de la transacción.

 

Existen otras Due Diligence que puede abarcar diversas áreas y aspectos de la empresa objetivo. 

 

A continuación te enumeramos algunos de los elementos clave que se suelen incluir en el proceso de due diligence en M&A:

  • Due diligence financiera: Se analizan los estados financieros de la empresa objetivo, incluyendo los informes contables, los registros financieros, las deudas y obligaciones financieras, los activos y pasivos, los flujos de efectivo, las políticas de contabilidad, y otros aspectos relacionados. También se evalúan las proyecciones financieras y los indicadores clave de rendimiento.
  • Due diligence legal: Se revisan los aspectos legales de la empresa objetivo, como contratos clave, litigios en curso, permisos y licencias, estructura corporativa, propiedad intelectual, cumplimiento normativo, acuerdos laborales, entre otros. Este análisis busca identificar posibles contingencias legales y evaluar el cumplimiento normativo.
  • Due diligence comercial: Se examina el mercado en el que opera la empresa objetivo, incluyendo el análisis de la competencia, la evaluación de la cartera de clientes, los contratos de clientes y proveedores, la posición competitiva, las estrategias de marketing y ventas, y otros aspectos comerciales relevantes. También se puede evaluar el potencial de crecimiento y las oportunidades de expansión.
  • Due diligence operativa: Se analizan las operaciones y procesos internos de la empresa objetivo, incluyendo la cadena de suministro, la gestión de inventario, la eficiencia operativa, la calidad del producto o servicio, la capacidad de producción, los sistemas y tecnologías utilizados, entre otros. El objetivo es evaluar la viabilidad y eficacia de las operaciones de la empresa.
  • Due diligence de recursos humanos: Se examina la estructura organizativa, los recursos humanos, las políticas de contratación y retención, los beneficios y compensaciones, las cuestiones laborales, los acuerdos laborales, el clima laboral, entre otros aspectos relacionados con el capital humano de la empresa objetivo.
  • Due diligence medioambiental y de sostenibilidad: Se evalúa el cumplimiento de las regulaciones ambientales, los riesgos ambientales, las prácticas de sostenibilidad, los impactos sociales y ambientales de las operaciones de la empresa objetivo, entre otros aspectos relacionados con la responsabilidad social corporativa.

TIPOS DE CONTRATO EN UN M&A, FUSIONES Y ADQUISICIONES

Ten en cuenta que seguramente la contraparte es extranjera, por ende todos los términos y cláusulas a revisar serán en inglés y debes recibir asesoría legal especializada para llegar a un acuerdo justo en ambas partes. En las operaciones de fusiones y adquisiciones (M&A) se pueden utilizar diferentes tipos de contratos dependiendo de las circunstancias y las preferencias de las partes involucradas.

A continuación, te mencionaremos algunos de los tipos de contratos comunes usados en las operaciones de M&A:

  • Acuerdo de confidencialidad (Non-Disclosure Agreement, NDA): Es un contrato que establece la obligación de las partes involucradas de mantener la confidencialidad de la información compartida durante el proceso de negociación de la transacción.

  • Carta de intención (Letter of Intent, LOI): Es un acuerdo no vinculante que establece los términos y condiciones preliminares de la transacción propuesta. La LOI sirve como punto de partida para las negociaciones y puede incluir aspectos como el precio de compra, la estructura de la transacción y las condiciones clave.
  • Acuerdo de compraventa (Purchase Agreement): Es el contrato principal que establece los términos y condiciones específicos de la transacción. Incluye detalles sobre el precio de compra, las representaciones y garantías, las condiciones de cierre y otros aspectos relevantes.

  • Acuerdo de acciones (Stock Purchase Agreement): Es un tipo de acuerdo de compraventa que se utiliza cuando una empresa adquiere todas o la mayoría de las acciones de otra empresa.
  • Acuerdo de activos (Asset Purchase Agreement): Es un tipo de acuerdo de compraventa en el que una empresa adquiere los activos específicos de otra empresa, como bienes inmuebles, equipos, contratos, marcas comerciales, entre otros.

  • Acuerdo de fusión (Merger Agreement): Se utiliza cuando dos o más empresas deciden unirse y formar una nueva entidad. El acuerdo de fusión establece los términos y condiciones de la combinación de las empresas, incluyendo la estructura de la transacción, el intercambio de acciones, las condiciones de cierre, entre otros.

Estos son solo algunos ejemplos de los tipos de contratos que se emplean en las operaciones de M&A. Es importante destacar que cada transacción es única y los contratos pueden adaptarse y personalizarse según las necesidades y requisitos específicos de las partes involucradas.

Cláusulas que deberías tener en cuenta en un acuerdo de M&A

En un acuerdo de fusión y adquisición (M&A), ciertas cláusulas son especialmente cruciales para proteger los intereses de ambas partes y garantizar un traspaso sin problemas. Aquí hay algunas de las más importantes:

  • Definición de la Transacción: Esta cláusula establece exactamente qué se está comprando o fusionando. Puede incluir activos, acciones, deudas, empleados, contratos, propiedades intelectuales, entre otros.
  • Precio de Compra y Estructura de Pago: El acuerdo debe especificar claramente el precio de compra y cómo se pagará. Esto podría ser en efectivo, en acciones, en una combinación de ambos, o incluso incluir una disposición de “pago diferido” o “earn-out” basada en el rendimiento futuro de la empresa adquirida.
  • Representaciones y Garantías: Las partes hacen declaraciones sobre la condición de la empresa, como la propiedad de los activos, la condición financiera, el cumplimiento de las leyes y regulaciones, entre otros. Si alguna de estas declaraciones resulta ser falsa, puede resultar en una indemnización o incluso en la cancelación del trato.
  • Indemnización: Esta cláusula protege a las partes en caso de pérdidas después de la transacción. Puede cubrir una variedad de problemas, como litigios futuros, responsabilidades imprevistas, o inexactitudes en las representaciones y garantías.
  • Cláusula de Confidencialidad: Es importante proteger la información sensible de la empresa durante y después de la transacción, y una cláusula de confidencialidad puede ayudar a garantizar esto.

 

  • Condiciones Previas al Cierre (o Condiciones Suspensivas): Estas son condiciones que deben cumplirse antes de que la transacción pueda cerrarse. Pueden incluir la aprobación de los reguladores, la aprobación de los accionistas, la ausencia de cambios materiales adversos, entre otros.
  • Cambios Materiales Adversos (MAC): Esta cláusula protege al comprador en caso de que ocurra un cambio negativo significativo en la empresa adquirida entre la firma del acuerdo y el cierre de la transacción.
  • No Competencia y No Captación: Estas cláusulas prohíben al vendedor competir con la empresa adquirida o contratar a sus empleados durante un período de tiempo específico después del cierre.
  • Escrow (Cuenta de Depósito en Garantía): En algunos acuerdos, una parte del precio de compra se mantiene en una cuenta de depósito en garantía para cubrir posibles reclamaciones de indemnización. Es decir, que como una especie de depósito, una vez realizado el acuerdo, un porcentaje de la compra se deja a un determinado tiempo (3 años o más) según cumplimiento y como garantía para la empresa que realiza la adquisición.
  • Terminación: Estipula las circunstancias en las que cualquiera de las partes puede retirarse del acuerdo antes del cierre, y las penalidades o indemnizaciones correspondientes.

Estas son solo algunas de las cláusulas más importantes en un acuerdo de M&A. Siempre es aconsejable trabajar con un abogado experimentado en M&A para garantizar que todos los aspectos del acuerdo protegen tus intereses.

Otros aspectos y áreas en que te pondrán lupa:

¡Cuidado con tu Gobierno Corporativo! En una M&A

Por último, queremos hablarte, de dos aspectos que debes darle especial atención, y es fundamental en un acuerdo de M&A en que se fijará mucho la contraparte, y son:

Como está conformado tu GOBIERNO CORPORATIVO, ya que entraran a revisar con lupa, a revisar como está compuesto y es algo que desde el inicio de tu emprendimiento dará las bases para cualquier proceso de inversión o venta. El gobierno corporativo es un conjunto de procedimientos, documentos y órganos que nos permiten mantener alineados los intereses de los founders, junta directiva (en caso de que exista), colaboradores con stock options y los C level o gerentes de la compañía que están en la administración.

Un buen gobierno corporativo que incluya: estatutos, acuerdos de accionistas, cap table limpio y en orden, manual de conflictos, entre otros, darán unas bases sólidas y te ayudará a estar más preparado en un proceso u operación de M&A.

STOCK OPTIONS o Panthom Shares

Sabemos de algunos casos en dónde un proceso tan importante se dilata o en un escenario peor se cae, porque no has tenido contratos claros sobre vesting o stock options con presentes o anteriores colaboradores. Las opciones sobre acciones (stock options) pueden jugar un papel significativo en un proceso de fusión y adquisición (M&A).

PROPIEDAD INTELECTUAL

¿Espera, no tienes la propiedad intelectual del software que incluyes en el acuerdo?

La propiedad intelectual (PI) juega un papel crucial en un proceso de fusión y adquisición (M&A) por diversas razones:

  • Valor de la empresa: La PI puede ser una parte significativa del valor de una empresa. Esto incluye patentes, derechos de autor, marcas registradas, secretos comerciales, y otros activos intangibles que pueden tener un gran valor. En algunas industrias, como la tecnología y la farmacéutica, la PI puede representar la mayor parte del valor de una empresa.
  • Ventaja competitiva: La PI puede proporcionar una ventaja competitiva importante. Una empresa que posee patentes fuertes, por ejemplo, puede tener una posición dominante en su mercado, lo que puede ser atractivo para un comprador.
  • Riesgo de litigio: La PI puede ser una fuente de riesgo de litigio. Si una empresa ha infringido los derechos de PI de otros, podría enfrentarse a costosos litigios después de una fusión o adquisición. Por lo tanto, durante la diligencia debida, el comprador necesitará investigar cualquier posible problema de PI.
  • Transferibilidad: Algunos derechos de PI pueden no ser transferibles, o su transferencia puede depender del cumplimiento de ciertas condiciones o la obtención de consentimientos. Esto puede afectar a la facilidad con la que se puede completar una M&A.
  • Futuro crecimiento y desarrollo: La PI también puede ser crucial para el futuro crecimiento y desarrollo de la empresa después de los M&A. Puede ser la base para nuevos productos o servicios, o puede proporcionar oportunidades para expandirse a nuevos mercados.

Formas de adquisición o pago en un M&A

Las operaciones de fusión y adquisición (M&A) pueden implicar diferentes formas de pago por la entidad adquirida. Algunas de las formas más comunes de pago:

  • Pago en efectivo: Este es el método más sencillo y directo. El comprador paga una cantidad específica de dinero al vendedor por la adquisición.
  • Pago en acciones: En lugar de pagar en efectivo, el comprador puede ofrecer al vendedor acciones en la empresa adquirente. Esto puede ser particularmente atractivo para los vendedores que creen en el potencial a largo plazo de la empresa combinada.
  • Combinación de efectivo y acciones: Algunas transacciones de M&A pueden implicar una combinación de efectivo y acciones. Los términos específicos de esta combinación pueden variar ampliamente de una transacción a otra.
  • Pagos diferidos o “Earn-outs”: En algunas transacciones, una parte del precio de compra se paga en una fecha futura basada en el rendimiento de la empresa adquirida. Esto puede ser útil cuando hay incertidumbre sobre el valor futuro de la empresa.
  • Intercambio de deuda por capital: En ciertos casos, la deuda existente de la empresa objetivo puede convertirse en capital de la nueva entidad.
  • Financiamiento del vendedor: En algunas situaciones, el vendedor puede financiar una parte del precio de compra, lo que esencialmente significa que el vendedor está proporcionando un préstamo al comprador para comprar la empresa.

Cerramos este artículo con una recomendación de emprendedor a emprendedor…

Tus responsabilidades como CEO en todas las áreas desde el inicio de la operación de tu startup es fundamental para tener éxito en un proceso de M&A, aunque como has visto hay muchas áreas especializadas en que recomendamos siempre asesorarte de un experto, entre más conozcas las maniobras u objetivos de cada área y te hayas involucrado en ellas, más fluidamente podrás solventar obstáculos que si o si se presentarán en un proceso tan complejo como este.

También es importante dejar el “Attachment emocional” que tengas con tu empresa, que se convierte a veces en un factor elemental al momento de negociar de forma objetiva, asesorarte de expertos y contar con terceros que busquen el beneficio de tu compañía, es el mejor camino para llegar a un feliz término más allá de todos los trámites que conlleva una operación de M&A.

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Camilo Gómez

Corporate Lawyer
CEO Phylo Legal

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